Однак популярність сімейного фонду має й свою темну сторону.
Разом із зростанням інтересу з’являються помилки — і то помилки, що дорого обходяться. Фонди, що створюються на основі мінімальних статутів, без продуманої концепції правонаступництва, без урахування реальних потреб бенефіціарів. Фонди, що створюються насамперед з податкових міркувань, які втрачають сенс при першій же зміні законодавства.
У Gemini Advisor ми супроводжуємо підприємців протягом усього процесу створення сімейних фондів — від першої розмови про спадкоємність, через розробку статуту, аж до поточного юридичного супроводу. З цієї точки зору я хочу поділитися тим, що насправді визначає, чи виконає сімейний фонд свою роль.
Найпоширеніша помилка в процесі створення сімейного фонду виникає ще до того, як хтось візьметься за статут. Вона полягає в тому, що послідовність міркувань перевернуто.
Багато підприємців починають із запитання: „Як заснувати сімейний фонд?”
Правильне запитання звучить так: „Чого я хочу досягти для своєї родини та свого майна?”
Це розрізнення має фундаментальне значення. Сімейний фонд — це інструмент: дуже гнучкий і потужний, але завжди підпорядкований меті. Якщо мети немає, інструмент не допоможе.
На практиці цілі щодо передачі бізнесу, які найчастіше згадуються у розмовах з підприємцями, можна розділити на кілька категорій:
Захист цілісності майна. Власники сімейних підприємств часто побоюються, що після їхньої смерті майно буде розділено між спадкоємцями, що може призвести до необхідності продажу акцій, нерухомості або ліквідації підприємства. Сімейний фонд дозволяє зберегти майно в єдиній структурі та управляти ним згідно з заздалегідь встановленими правилами.
Фінансове забезпечення сім’ї. Фонд може бути організований таким чином, щоб регулярно виплачувати кошти бенефіціарам — на освіту, лікування, поточні потреби — незалежно від долі операційної компанії.
Планування передачі бізнесу наступному поколінню. Фонд дає засновнику можливість визначити, хто і на яких умовах перейме контроль над майном після його смерті, без необхідності негайно передавати управління ще за життя.
Зменшення ризику виникнення сімейних конфліктів. Чітко сформульовані правила розподілу виплат, голосування та прийняття рішень зменшують ризик виникнення суперечок між членами сім’ї після смерті засновника.
Лише коли мета є чіткою, можна розробити структуру фонду — статут, органи управління, перелік послуг — яка сприятиме досягненню цієї мети. І лише наприкінці постає питання податкової оптимізації як додаткової переваги, що випливає з добре розробленої структури.
Статут сімейної фундації — це не просто формальний додаток до реєстраційної заяви. Це документ, який протягом років — а часто й десятиліть — регулюватиме zasady функціонування фонду, визначатиме права та обов’язки бенефіціарів, встановлюватиме повноваження органів управління та окреслюватиме межі того, що фонд може, а що не може робити.
І саме тому якість статуту має таке велике значення.
Однією з найпоширеніших помилок, які ми спостерігаємо на практиці, є створення сімейного фонду на основі дуже простого, мінімалістичного статуту — підготовленого виключно з метою якнайшвидшого подання заяви про реєстрацію.
Такий підхід приваблює своєю простотою: швидко, ефективно, а потім — якщо знадобиться — змінимо. Проблема полягає в тому, що до моменту реєстрації фонду чинним залишається саме первинний текст статуту. А реєстрація сьогодні триває в середньому 14–15 місяців.
Протягом цих кількох місяців фонд функціонує як суб’єкт, що перебуває в стадії організації, — з усіма юридичними та майновими наслідками, що з цього випливають. Якщо за цей час трапиться щось непередбачуване — хвороба засновника, його смерть, раптова необхідність ухвалити важливе рішення щодо майна — недопрацьований статут може виявитися серйозною проблемою.
Немає можливості оперативно внести зміни до статуту до реєстрації. Засновники, які розраховували, що „потім виправлять”, виявляють, що „потім” може означати лише другу половину наступного року.
Хороший статут сімейної фундації має бути продуманим документом, адаптованим до конкретної сімейної та майнової ситуації засновника. Не існує єдиного універсального зразка — але є низка питань, які кожен статут повинен регулювати чітко та вичерпно.
Мета фонду. У статуті має бути чітко визначено, з якою метою було створено фонд — які цінності він має захищати, які потреби задовольняти та в які терміни. Це не просто формальність — мета фонду визначає рамки тлумачення всіх інших положень.
Бенефіціари та умови їхньої участі. Хто є бенефіціаром, з якого часу, на яких умовах і в якому обсязі — це одні з найважливіших рішень, які засновник приймає під час створення фонду. Ми детальніше зупинимося на цьому в подальшій частині статті.
Перелік послуг. Які виплати фонд може надавати бенефіціарам, у якій формі (грошовій, натуральній, у вигляді послуг), на яких засадах та за яких обставин. Добре розроблений перелік виплат повинен враховувати різні етапи життя бенефіціарів та різні ситуації, що можуть виникнути.
Органи фонду та їхні повноваження. Хто керує фондом, хто здійснює нагляд, хто приймає рішення — і в якому порядку. Статут повинен чітко розподіляти повноваження між правлінням, наглядовою радою (якщо така створена) та зборами бенефіціарів.
Правила прийняття рішень після смерті засновника. Це один із найскладніших і водночас найважливіших елементів проекту. Що відбувається з фондом, коли засновника вже немає? Хто переймає його роль? Які рішення вимагають одностайності, а які — простої більшості?
Обмеження та заходи безпеки. Статут може передбачати різні обмеження — наприклад, заборону на відчуження певних активів без згоди зазначених осіб, вимогу щодо отримання висновку наглядової ради перед ухваленням стратегічних інвестиційних рішень або механізми захисту майна від необдуманих рішень.
Розробка переліку бенефіціарів та системи виплат — це один із найскладніших, але й найважливіших етапів створення сімейного фонду. Саме тут засновник відповідає на питання: для кого існує цей фонд і що він має їм давати?
Закон про сімейний фонд надає засновнику значну свободу у визначенні того, хто може бути бенефіціаром. Бенефіціаром може бути фізична особа — як член сім’ї засновника, так і особа, що не належить до сім’ї, — а також неурядова організація, яка реалізує суспільну мету.
На практиці бенефіціарами найчастіше є: діти та онуки засновника, чоловік або дружина, брати та сестри, а іноді й сам засновник (який може бути одночасно бенефіціаром власного фонду).
Ключовим питанням є те, чи всі потенційні бенефіціари вказані за іменем та прізвищем уже в статуті, чи статут визначає лише категорії осіб (наприклад, „нащадки засновника”), які можуть стати бенефіціарами на підставі окремого списку бенефіціарів.
Сімейний фонд дає змогу диференціювати права бенефіціарів — не всі мають мати однакові повноваження. Засновник може вирішити, що:
— Один бенефіціар має право на регулярні грошові виплати, а інший — лише на виплати в особливих ситуаціях (наприклад, у разі хвороби чи придбання житла). — Частина бенефіціарів має право голосу на зборах бенефіціарів, а частина бере участь лише як спостерігачі. — Права бенефіціара залежать від виконання певних умов — наприклад, закінчення навчання, відмови від ведення діяльності, що конкурує з компаніями, пов’язаними з фондом, або досягнення певного віку.
Останній варіант особливо часто застосовується на практиці. Багато засновників вирішують, що молодше покоління отримає повні права бенефіціара лише після досягнення 25-річного віку — а не в момент досягнення повноліття. Це зумовлено переконанням, що управління сімейним майном вимагає певної зрілості, яку не можна набути автоматично в день вісімнадцятиріччя.
Однією з найбільших переваг сімейного фонду є можливість розробити перелік послуг таким чином, щоб він відповідав реальним потребам бенефіціарів на різних етапах їхнього життя.
Діти та підлітки. На цьому етапі найчастіше надаються пільги, пов’язані з освітою (навчальні внески, підручники, додаткові заняття), розвитком (мовні курси, спорт, гуртки за інтересами), а також загальним утриманням та лікуванням.
Молоді дорослі — навчання та перші кроки у професійній діяльності. Це той момент, коли пільги можуть включати фінансування навчання (у Польщі та за кордоном), курси та професійні тренінги, практику та стажування, а також — що стає дедалі частішим — допомогу у придбанні першої квартири або у відкритті власної справи.
Дорослі бенефіціари. У цій групі частіше зустрічаються виплати, пов’язані з лікуванням та реабілітацією, тимчасовою непрацездатністю, допомогою при народженні дитини або розвитком власних бізнес-проектів.
Літні бенефіціари. Для отримувачів допомоги, які досягли певного віку (наприклад, 60 або 65 років), варто передбачити періодичні виплати, призначені для покриття поточних особистих та медичних потреб — щось на зразок приватної сімейної пенсії.
Практичним рішенням, яке варто передбачити в кожному статуті, є залишення можливості для додаткових виплат — тих, що надаються в особливих ситуаціях, які неможливо передбачити на етапі створення фонду. Життя підкидає різні сценарії, і фонд повинен мати можливість реагувати на реальні потреби сім’ї, а не лише на ті, які засновник міг уявити собі на момент підписання засновницького акту.
Сімейний фонд є унікальним інструментом спадкоємства з однієї принципової причини: він дозволяє засновнику зберігати контроль над майном не тільки за життя, а й після смерті.
На практиці статути сімейних фондів дуже часто складаються таким чином, щоб за життя засновника він зберігав повний або домінуючий контроль над фондом та накопиченим майном.
Засновник може залишити за собою право:
— призначення та звільнення членів правління та наглядової ради, — надання згоди на найважливіші рішення щодо майна (наприклад, відчуження нерухомості, продаж часток у компаніях, укладення зобов’язань на суму, що перевищує визначену межу), — самостійне внесення змін до переліку бенефіціарів та переліку пільг, — внесення змін до статуту в межах, визначених статутом.
Завдяки цьому сімейний фонд стає інструментом, який дозволяє поступово готувати процес передачі бізнесу — без необхідності негайно передавати контроль над бізнесом та майном наступному поколінню. Засновник може й надалі залишатися центром прийняття рішень, одночасно створюючи структуру, яка запрацює після його відходу.
Те, що вирізняє сімейний фонд серед інших інструментів спадкоємства, — це можливість передати волю засновника на наступні роки діяльності фонду — навіть після його смерті.
У статуті можна чітко визначити:
— Хто управляє майном після смерті засновника — хто входить до складу правління, хто здійснює нагляд, хто має право вето щодо певних рішень. — Чи залишається майно в одній структурі — засновник може вирішити, що після його смерті майно фонду не буде розподілено між спадкоємцями, а залишиться у спільній структурі, що керується за встановленими правилами. — Які рішення вимагають одностайності — у особливо важливих питаннях (наприклад, відчуження ключового активу, зміна статуту, ліквідація фонду) може вимагатися згода всіх або більшості бенефіціарів. — Механізми вирішення конфліктів — у статуті можуть бути передбачені процедури медіації або арбітражу на випадок виникнення спорів між бенефіціарами.
Саме у статуті сімейної фундації засновник має можливість відповісти на питання, якого багато підприємців уникають протягом усього життя: Що я хочу, щоб сталося з тим, що я створив, коли мене вже не стане?
Сімейний фонд також є ефективним інструментом для свідомої підготовки наступного покоління до прийняття на себе відповідальності за майно. На практиці це відбувається поетапно:
Перший етап — спостереження. Молодше покоління бере участь у зборах бенефіціарів без права голосу. Воно ознайомлюється з принципами функціонування фонду, порядком прийняття рішень та цінностями, якими керується родина.
Другий етап — консультативна роль. Нащадки засновника можуть брати участь в обговоренні питань, що стосуються майна та інвестицій, але поки що не мають офіційного права приймати рішення.
Третій етап — участь у роботі органів. Після досягнення певного віку або виконання інших умов, зазначених у статуті, молоде покоління вступає до складу зборів бенефіціарів і отримує реальний вплив на прийняття рішень.
Четвертий етап — спільна відповідальність. Поступове передання управління фондом та майном — у темпі, що відповідає зрілості та готовності наступників.
Така модель дозволяє уникнути одного з найсерйозніших ризиків сімейної спадкоємності — раптової та непідготовленої передачі влади особам, які не мають досвіду та знань, необхідних для управління значним майном.
Сімейний фонд може бути центральним елементом плану спадкоємства, але його не слід розглядати як єдиний інструмент. На практиці добре розроблений план спадкоємства поєднує кілька інструментів, які взаємодоповнюють один одного.
Заповіт. Навіть якщо сімейний фонд зареєстрований і наділений майном, заповіт засновника залишається важливим документом — особливо стосовно складових майна, які не були внесені до фонду за життя засновника. Нерідко засновники вирішують передати значну частину майна до фонду саме у заповіті, що означає, що кінцева вартість активів фонду буде значно вищою, ніж на момент його реєстрації.
Довіреність на випадок смерті. Це відносно новий інструмент польського права, який дозволяє призначити особу, уповноважену керувати підприємством у разі смерті власника. У поєднанні з сімейним фондом він може забезпечити безперебійне функціонування компанії в найскладніший момент — до того, як органи фонду переберуть повний контроль.
Корпоративні документи. Угоди компаній, пов’язаних із фондом, повинні відповідати запланованій структурі спадкоємства. Статут товариства, акціонером якого є сімейний фонд, може містити положення, що захищають від ворожої поглинання, регулюють порядок призначення правління або обмежують можливість відчуження акцій.
Угода щодо обов’язкової частки спадщини. Одним із найчастіше ігнорованих, але водночас найважливіших елементів планування спадщини є питання про обов’язкову частку. Передача майна до сімейної фундації не скасовує права на обов’язкову частку — вона може лише змінити або відстрочити їх. Варто подбати про належне врегулювання цього питання ще за життя засновника.
Щоб надавати об’єктивні консультації щодо сімейних фондів, слід визнати, що це рішення підходить не кожному.
Сімейний фонд виправдовує себе насамперед тоді, коли:
— майно є складним і значним — воно включає частки в компаніях, нерухомість, інвестиційні портфелі, — спадкоємство має багатопоколінний характер — засновник думає не лише про передачу майна дітям, а й про його захист протягом наступних 50 або 100 років, — існує реальний ризик сімейного конфлікту — фонд може встановити рамки, що обмежать суперечки, — засновник хоче зберегти вплив на майно, одночасно поступово залучаючи наступників.
Сімейний фонд може виявитися невідповідним рішенням у таких випадках:
— майно є відносно простим і невеликим — витрати на створення та поточне обслуговування можуть перевищувати вигоди, — спадкування має одноразовий і простий характер — наприклад, передача компанії одній дитині, яка вже бере активну участь у бізнесі, — головним мотивом є податкові пільги — вони можуть змінитися, а фонд, заснований виключно на цій основі, втратить сенс уже після першої зміни законодавства.
Через три роки після набрання чинності законом про сімейні фонди одне можна сказати напевно: цей інструмент має величезний потенціал. Але цей потенціал реалізується лише тоді, коли фонд правильно організований.
Що визначає, чи зможе сімейний фонд виконати своє призначення?
По-перше — чітка мета. Фонд має бути відповіддю на конкретне питання щодо майбутнього сім’ї та майна — а не інструментом, який шукає проблему, яку він має вирішити.
По-друге — продуманий статут. Документ, який є не просто стандартною формою, а справжньою конституцією сімейного майна — що регулює те, що відбудеться через рік, через десятиліття та через покоління.
По-третє — добре розроблена система соціальних виплат. Адаптована до реальних потреб бенефіціарів на різних етапах життя, достатньо гнучка, щоб реагувати на непередбачені ситуації.
По-четверте — запланована зміна керівництва всередині фонду. Чіткі правила щодо того, що відбувається після смерті засновника — хто керує, хто приймає рішення, як вирішуються конфлікти.
По-п’яте — час. Сімейний фонд найкраще виконує свою функцію, коли його не створюють під тиском раптових подій. Середній вік засновника в Польщі становить 52 роки — саме в цей період, коли людина ще веде активну професійну діяльність, найкраще планувати передачу бізнесу.
У Gemini Advisor ми допомагаємо підприємцям пройти цей процес обдумано та з урахуванням їхньої індивідуальної ситуації. Якщо ви розглядаєте можливість створення сімейного фонду або хочете обговорити питання спадкоємства — запрошую до зв’язку.
адвокат Адріан ВальчакGemini Advisor
Ця стаття має інформаційний характер і не є юридичною порадою. У разі виникнення питань щодо конкретної правової або майнової ситуації просимо звертатися безпосередньо до нас.
Бухгалтерія, податки, право та фінанси не повинні забирати у вас час. Давайте обговоримо потреби вашої компанії та знайдемо найкращі рішення.
